Carlos Melini
Guatemalteco. Abogado y Notario.
Presidente del Instituto de Derecho Mercantil.
Ya en la Edad Media se utilizaba en Francia, el término Franquicia, que en francés antiguo franc, significaba el otorgamiento de un privilegio o de una autorización que el soberano concedía a alguno o algunos de sus súbditos, en relación con servicios militares, recaudación de impuestos y derechos territoriales. También se concedían privilegios o autorizaciones referidas a derechos de mercado, pesca o forestales. La primera carta de franquicia que se conserva está fechada en el municipio de Chambery, Francia en marzo 1232. Los soberanos necesitados de servicios y financiaciones, recurrían a particulares, los cuales tenían la obligación de entregar a los soberanos una parte de lo recaudado.
La idea de autorización o privilegio persiste, y en la época moderna reaparece en las prácticas comerciales actuales, siendo una de sus modalidades la franquicia.
La primera franquicia como sistema de comercialización, que se conoce en Estados Unidos es la referente a las máquinas de coser Singer en 1820, cuando el fabricante ante la carencia de recursos para distribuir directamente sus productos, convirtió en franquiciatarios a sus vendedores asignándoles zonas exclusivas.
De allí hasta hoy ha transcurrido muchísimo tiempo, y también el sistema de franquicias ha evolucionado de manera extraordinaria, hasta decir que a 1995 el número de empresas franquiciantes de Estados Unidos era de 3,000 y en el mundo de 10,654, que en cada día del mismo año un promedio de 29 millones de personas entraron y comieron en un restaurante McDonald's en algún lugar del mundo, que dicha empresa abrió al público un nuevo restaurante McDonald's cada cuatro horas y que actualmente tiene alrededor de 20,000 restaurantes en el mundo, la mayoría franquiciados. Esto nos da una idea de la importancia del sistema de franquicias como medio de expansión comercial. La primera franquicia guatemalteca que se explota exitosamente en el extranjero es la de los restaurantes de Pollo Campero.
Existen diferentes tipos de franquicia: industrial, de nombre o marca, de distribución exclusiva o no, hasta las más complejas como las de formato de negocio en inglés formal franchising entre cuyas modalidades están las franquicias individual, múltiple o regional, maestra o master franchise y la mini franquicia o corner store. Por lo breve de este trabajo no es posible ampliar sobre las características de cada una.
¿Pero qué es una franquicia? Básicamente puede decirse que es un sistema de distribución y expansión creado por empresas exitosas que desean expandirse sin asumir los costos económicos y de administración que ello conlleva, y el vínculo es un contrato llamado de franquicia, por medio del cual una persona natural o jurídica (franquiciado) adquiere ciertos derechos y obligaciones que le permiten utilizar el nombre comercial, las marcas, logotipos, secretos comerciales, diseños y programas de una empresa establecida (franquiciante), para iniciar y operar un negocio propio, en esencia igual a los previamente establecidos por la empresa.
En relación a la naturaleza jurídica del contrato de franquicia, podemos asumir que es un contrato consensual, porque se perfecciona con el consentimiento expreso de las partes, debe constar por escrito, es bilateral es decir que sinalagmático, porque entraña derechos y obligaciones para ambas partes, es oneroso porque ambas partes se benefician, es de tracto sucesivo por la continuidad que debe haber en la asistencia, controles, la pertenencia a un negocio que forma una cadena, siendo atípico ya que en Guatemala no está regulado en el Código Civil ni en el Código de Comercio ni existe legislación al respecto, es principal, es conmutativo porque las prestaciones son ciertas y es absoluto.
Respecto a los caracteres recurrentes o habituales es un contrato Intuitu Personae porque se otorga en función de la persona del franquiciatario, es fiduciario porque la confianza es de vital importancia, en algunos es un típico contrato de adhesión, y que por lo general es uniforme.
Entre los elementos del Contrato de Franquicia tenemos a los Sujetos: El Franquiciante, en inglés Franchisor, en México conocido como Franquiciador, que es el empresario que ha desarrollado un negocio de éxito y que otorga franquicias a terceros; y El Franquiciado, en inglés Franchisee, en México llamado Franquiciatario, es el empresario que ha adquirido una franquicia para operar su propio negocio.
El objeto es la licencia para que el franquiciado explote temporalmente el sistema de franquicia del franquiciante.
Las Contraprestaciones son el pago del honorario de ingreso (derecho de licencia o licencia inicial) y regalías que usualmente se pagan por un porcentaje de las ventas brutas del franquiciado que van 3% a 12% o que puede ser una suma fija más un porcentaje.
El papel del abogado como asesor legal, en la compra de una franquicia es de gran trascendencia, particularmente en: Evaluación y revisión de Contratos, limitación de la responsabilidad, bienes raíces, leyes de propiedad intelectual y de operación, análisis comparativo, finalización de los contratos, creación de la sociedad que operará la franquicia, planificación de bienes raíces. Uso de los signos distintivos del franquiciante, y donde las hayan, el análisis de las leyes sobre franquicias.
Para concluir es necesario dejar constancia, que el sistema de franquicias no es una panacea por sí mismo, pues como todo negocio entraña riesgos, sin embargo en la práctica ha demostrado su eficiencia en la expansión de negocios y en la creación de nuevas empresas.
REFERENCIAS:
KANOUSE, KEITH J. The Role of an Attorney in Purchasing a Franchise, 1997-12-10
KATZ, MARTHA CHERVIN DE: ¿Qué es el franchising?, 1995
KLEIDERMACHER, JAIME L.: Franchising, Aspectos Económicos Jurídicos, 1995
PATIÑO, FRANCISCO JAVIER: La Franquicia en la Práctica; 1996
ZWISLER, CARL, E.: Master Franchising, Selecting, Negociating and Operating a Master Franchise, 1997.